农村承包土地经营权流转的法律问题探讨
摘 要：本文对农村土地承包经营权的流转过程中现实与法律之间可能存在的冲突问题进行简要的探讨。
关键词：土地承包经营权 流转
土地承包经营权流转是在不改变农村土地集体所有权性质与农业土地用途的前提下，在坚持农户家庭承包经营制度和稳定农村土地承包关系的基础上，原土地承包经营权人将承包经营权通过转包、出租、互换、转让、股份合作等方式转让给他人并获取流转收益的行为。
一、土地承包经营权流转的法律依据
有关土地承包经营权流转的立法以2002年颁布的《农村土地承包法》为核心。为了贯彻落实《农村土地承包法》，农业部于2005年1月19日颁布了《农村土地承包经营权流转管理办法》，为进一步规范农村土地承包经营权流转行为、维护流转双方当事人合法权益、正确处理农村土地承包经营权纠纷提供了更直接的依据。2007年3月16日《中华人民共和国物权法》颁布，在第3篇“用益物权”中，第1l章规定了土地承包经营权，这意味着我国正式从法律上确立了土地承包经营权的物权属性，为更开放的流转奠定了充分的法理基础。
二、关于农村土地承包经营权流转的几点思考
但是农村土地承包经营权的流转虽然有了明确的法律依据，但在实际应用中还是存在不少障碍。
1.农村土地承包经营权流转之法律规范欠具体，在实际操作中会发生问题。首先，《农村土地承包法》第三十七条规定土地承包经营权采取转让方式流转的，须经发包方同意。但法律并未明确规定“经发包人同意”的标准，以及其在转让中可以行使的权力范围，在实践中可能造成发包方滥用权力，侵害农民转让土地承包经营权的自主权。
2.在土地流转实际需要与现实的冲突。土地规模经营，要求土地通过流转连块连片，但有的农户不愿意流转土地，导致土地无法连块成片进行规模经营。而法律又是对土地的调整作出了极为严格的规定，《土地法》、《农村土地承包法》和《物权法》都规定承包期内，发包方不得调整或收回承包地。《土地法》和《农村土地承包法》还规定承包期内对个别农户之间承包土地进行适当调整的，必须经本集体经济组织成员的村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意，并报乡（镇）人民政府和县级人民政府农业等行政主管部门批准。这样就使承包地的调整极其艰难，使土地的规模经营遇到法律壁垒。
3.在土地流转形式上政策与法律的冲突。《中共中央关于推进农村改革发展若干重大问题的决定》规定承包土地可以股份合作的形式进行流转，《农村土地承包法》对于以招标、拍卖、公开协商等方式承包的荒地，也允许以入股的形式进行流转，但对于以发包的方式承包的土地，仅允许承包方之间以土地联合入股，而不允许承包方将土地入股给非承包方。《土地法》和《物权法》也尚未允许土地以股份合作的形式进行流转。因此，土地以股份合作的形式进行流转，还未在法律上全面放开。
4.土地流转实施上现实与法律的冲突。土地流转之后，为了便于规模化经营，可能要打破原有的划分，对土地进行统一平整，而经营到期后归还土地时，无法恢复原来的界线，从而造成事实上的土地调整，而且这种事实调整并未按照法律规定的程序进行。对于这个问题，法律没有明确规定，可能致使唤不少农民或意欲规模经营土地者不敢放手大干。
5.在土地流转后果上法律与法律的冲突。农民以土地入股，使入股土地面临着性质转变的风险。土地规模经营企业如果经营不善，导致资不抵债，就可能走上破产之路，破产清算必然会使集体土地变成破产财产，从而改变土地的性质。而法律规定集体土地只有通过国家征用之后才能改变其性质。那么，当出现这种情况时，承包地势必陷于身份上或者性质上的两难境地，于是关于承包地的纠纷也就在所难免了。如果承认变成破产财产的承包地还是集体性质，则损害了债权人利益；如果承认承包地变成破产财产，则损害了农民的利益，造就了一批失地农民。