论国际私法弱者利益保护的原则
摘 要 在各国经济发展存在巨大差异的今天，弱者利益保护原则被越来越多的国家所认可。本文从弱者利益保护原则本身入手，研究国际私法对弱者利益保护的国际立法、国内立法，并据以总结其不足。通过以中国的《涉外民事关系法律适用法》为基础，分析我国的立法现状从而提出改革建议。
关键词 国际私法 弱者 弱者利益保护原则
作者简介：刘胜蓝，中央民族大学法学院2009级法学与英语双学位专业本科生。
中图分类号：D99文献标识码：A文章编号：1009-0592(2012)08-010-03
梅因在其《古代法》中曾经指出：“进步社会的运动，迄今为止，是一个从身份到契约的运动”。豍然而，人类进入20世纪之后发现，20世纪法律史的演进在一定程度上体现了“从契约到身份”的这样一个过程。豎很多国家在国内实体法中详实了保护特定人员如消费者、妇女、子女的相关条文，以间接调整为主的国际私法也有所体现。施米托夫早在《国际贸易法文选》中就认识到国际贸易保护若放当事人的利益，不仅是正义的需要，而且是发达国家自我利益的需要。豏卡弗斯提出了弱者利益为优先结果的“优先原则”。豐弗朗西斯卡基斯提出的“直接适用的法”理论也包含有保护弱者利益的判断标准。豑由此可见，国际私法视阈下强调对弱者利益的保护是大势所趋。
一、国际私法弱者利益保护原则的阐释
（一）弱者的界定
从目前情况看，各国对弱者的内涵、外延并没有一个统一界定，国际私法中关于对处于弱者地位的当事人列为下述几类：一是家庭、婚姻领域中的妇女、婚生和非婚生子女、被监护人、被收养人、被抚养人；二是合同领域中的特定当事方，譬如消费者、雇员等；三是在侵权领域中的被侵权方，不管是一般侵权行为还是特殊侵权行为的受害方。事实上，弱者的范围远远超出上述列举，这因为造成弱者地位的原因的复杂性，如有的是单纯由于生理、家庭背景等个人因素导致的不利状态，有的是因为市场力量不平衡导致的经济地位悬殊，还有的是因为在知识、技术和信息方面不对等而产生的强弱之分。因此，笔者认为，国际私法上弱者身份的确定实际上就是一个比较的过程，国际私法的弱者即为特定民商事关系中处于劣势或者不利地位的当事人。
（二）弱者利益保护原则的理论思考
虽然启蒙思想家很早就提出了“人生而平等”的理念，但从客观事实看，现实生活的资源占有、身体实力等原因却造成了人与人之间的不平等，产生了强者和弱者，而公平正义，这一亘古不变的价值取向，决定了法律可以对弱者利益进行倾斜性的保护，也就是实施弱者的人权保护，从而实现正义。国际私法作为一个调整涉外民商事关系的法律部门，同样肩负着这一使命，这构成了国际私法保护弱者利益的正当性。豒在强调以人为本、人文关怀的理念下，国际上形成了对弱者利益保护的理论主要有：人权保护理念下国际私法对弱者利益的保护、正义价值论下国际私法对弱者利益的保护、实体法回应下国际私法对弱者利益的保护以及和谐社会构建下国际私法对弱者利益的保护。
（三）弱者利益保护原则作为国际私法基本原则的特点
弱者利益保护原则作为国际私法的基本原则，第一，体现了国际私法的基本精神。法的基本精神体现立法者的价值取向，国际私法是调整涉外民商关系平等主体间的人身关系和财产关系，其价值在于人的保护，而弱者利益保护原则正是这一价值的反映。第二，具有广泛的适用性。在国际私法中，这一原则体现在了国际私法的各个分支，如涉外婚姻家庭领域、涉外合同法律关系等，同时它也在具体制度，如反致、公共秩序保留中有所体现。第三，具有稳定性。虽然国际私法调整的涉外民商事关系处于变动之中，但其中的核心内容不会发生变更，即平等保护与特殊保护的平衡问题。弱者本身是一个变动的范畴，但弱者利益保护的原则具有稳定性，以维系国际私法中人文关怀的情结。
二、国际私法弱者利益保护原则的适用
（一）国际私法立法对弱者利益保护的现状
1.海牙国际私法会议立法对弱者利益的保护
目前，海牙国际私法会议作为制定统一冲突法和程序法方面最具影响、最具成效的国际组织，截止2008年底，制定的国际公约达到39个，其在有关弱者利益保护方面的公约，尤以家庭、婚姻领域的相关保护公约为主，其中关于保护被抚养人、儿童的特点主要表现为下述几点：一是通过对冲突规范的选择使用来保护被抚养人的相关利益。譬如，在1973制定的《海牙扶养义务法律适用公约》中，关于第4-6条就体现了这一特点，该条文规定，在扶养义务方面应该首先采用扶养权利人常住居所地的相关国法，但如果其常住居所地的相关国法不能让扶养权利人得到扶养，就可采用扶养义务人和扶养权利人共同国法，假如依据上述的规定，仍然不能使得扶养权利人获得扶养义务人的扶养，就应根据受理机关的相关国内法来执行。二是有关儿童的利益主要是以从未主管机关制定权利以及义务来保护。譬如，1965年制定的《海牙收养管辖权、法律适用和判决承认公约》，其中第6条就是从儿童的利益角度出发，详实了收养批准的相关规定，其规定要求在批准收养前，主管机关必须通过适当的当地机关，详细调查收养人或夫妻共同收养人、儿童及其家庭进行详细调查。豓虽然公约的通过不等于生效，但公约的存在本身就是国际社会关注弱者利益的很好例证。
2.欧洲联盟法的立法对弱者利益的保护
从区域国际立法来看，欧盟的立法堪称典范。关于弱者利益保护主要有：第一，《罗马公约》中对消费者和受雇人的利益进行了保护。其中第5条第1款对消费合同做了界定，第2款和第6条即规定了消费合同、雇佣合同当事方尽管有选择法律的自由，但是不得剥夺消费者、受雇人由法律的强制性规定给予的保护。第二，1968年《布鲁塞尔公约》从管辖权与判决的承认执行方面对被侵权人、受雇人、被保险人的利益保护进行了规定。第三，1998年《布鲁塞尔公约Ⅱ》对有关离婚、司法别居或婚姻无效的民事诉讼及婚姻诉讼中夫妻双方对子女的亲子责任的民事诉讼作了规定。第四，《罗马公约Ⅱ》规定了通过重叠适用的冲突规范、最密切联系原则及对意思自治的限制方式来实现弱者利益的保护。